Diritti degli extracomunitari senza documenti in Svizzera

Introduzione

Si stima che tra le 76.000 e le 300.000 persone vivano in Svizzera senza un permesso di soggiorno valido; sebbene la loro presenza sia irregolare ai sensi della LEI, queste persone — comunemente chiamate "senza documenti" — godono di diritti fondamentali garantiti dalla Costituzione federale e dalle convenzioni internazionali ratificate dalla Svizzera.

Il soggiorno irregolare e le sue conseguenze

L'infrazione del soggiorno illegale (art. 115 LEI)

L'articolo 115, comma 1, lettera b) della LEI punisce con una pena detentiva di un anno al massimo o con una sanzione pecuniaria chiunque si trovi in Svizzera senza permesso.

In pratica, le azioni penali per semplice soggiorno illegale sono rare; tuttavia, la situazione irregolare esponga la persona a un rinvio amministrativo (art. 64 LEI) e a una possibile detenzione in vista del rinvio (Art. 76 LEI).

Diritti fondamentali garantiti

Diritto all'assistenza di emergenza (art. 12 Cst.)

L'articolo 12 della Costituzione federale garantisce a ogni persona in situazione di emergenza il diritto di ottenere i mezzi indispensabili ad una esistenza conforme alla dignità umana. Questo diritto è incondizionato e non dipende dallo status migratorio. Le persone senza documenti hanno diritto all'aiuto di urgenza (cibo, abbigliamento, alloggio d'urgenza, cure mediche urgenti).

Diritto alle cure mediche

In linea di principio, chiunque risieda in Svizzera è tenuto ad assicurarsi presso una cassa malattia (art. 3 comma 1 LAMal). In pratica, l'accesso dei senza documenti all'assicurazione malattia varia da cantone a cantone: alcuni cantoni facilitano l'iscrizione, mentre altri sono più restrittivi.

Indipendentemente dall'assicurazione, gli ospedali pubblici sono tenuti a fornire cure di emergenza a qualsiasi persona (art. 41a LAMal).

Istruzione dei bambini (art. 19 Cst., art. 28 CDE)

L'articolo 19 della Costituzione federale garantisce il diritto ad un'istruzione di base sufficiente e gratuita. Questo diritto si applica a tutti i bambini residenti in Svizzera, indipendentemente dal loro status migratorio. Le scuole non hanno il diritto di segnalare le famiglie senza documenti alle autorità migratorie. La Convenzione sui diritti dell'infanzia (CDE), ratificata dalla Svizzera, ha confermato questo diritto (art. 28 CDE).

Protezione contro lo sfruttamento

Le persone senza documenti che lavorano sono protette dal diritto del lavoro svizzero. L'articolo 342 comma 2 CO stabilisce che le norme di diritto pubblico del contratto di lavoro (protezione della salute, orario di lavoro, ecc.) si applicano a tutte le persone che operano in Svizzera, indipendentemente dal loro status.

Il Tribunale federale ha confermato che il contratto di lavoro di un lavoratore senza documenti non è nullo e che il lavoratore può far valere le sue pretese salariali, i suoi diritti alle vacanze e alle ore straordinarie dinanzi ai tribunali del lavoro.

La regolarizzazione

Casi di rigore (art. 30 comma 1 lettera b) LEI)

L'articolo 30 comma 1 lett. b) della LEI consente di derogare alle condizioni di ammissione per tenere conto di casi individuali di estrema gravità. L'articolo 31 OASA specifica i criteri di valutazione: integrazione, rispetto dell'ordine giuridico, situazione familiare, situazione finanziaria, durata del soggiorno, stato di salute e possibilità di reintegrazione nello Stato d'origine.

L'operazione Papyrus, svolta a Ginevra tra il 2017 e il 2018, ha permesso la regolarizzazione di circa 2.400 persone sulla base di criteri oggettivi di durata del soggiorno e di integrazione.

Condizioni pratiche

In pratica, la regolarizzazione è possibile per le persone che risiedono in Svizzera da molti anni (generalmente da cinque a dieci anni), sono ben integrate, sono finanziariamente indipendenti e non hanno precedenti penali significativi. La domanda viene presentata al servizio cantonale delle migrazioni e sottoposta all'approvazione del SEM.

L'accesso alla giustizia

Le persone senza documenti hanno accesso ai tribunali svizzeri per far valere i loro diritti, in particolare in materia di diritto del lavoro. Possono beneficiare dell'assistenza legale gratuita se sono soddisfatte le condizioni di cui all'articolo 117 CPC. La paura di una segnalazione alle autorità migratorie può tuttavia costituire un ostacolo di fatto.

Conclusione

Le persone senza documenti godono dei diritti fondamentali in Svizzera, tra cui l'assistenza di emergenza, le cure mediche, la scolarizzazione dei figli e la protezione del diritto al lavoro.